正如《总序》所说 , 这部研究文集的价值既是一份汗青文献 , 也同样供给本身的理解和精当的阐发 , 它将南非的危机界说为“在各个社会层面呈现的社会不公道、资本不服等和价值冲突” , 换言之 , 这三条当作为其他社会问题诸如贫苦、教育掉败、高掉业率、败北和犯罪的底子原因 。 是以 , 解决这些危机的体例是在宪法框架下诉求各个阶级和种族的公理和平等 。 南非常识界有一种共识 , 国际社会持久以来将脱贫看作成长中国度面对的本家儿要使命 , 但这种存眷混合了“贫苦”和“不服等”这两个概念 , 正如书中一些学者所不雅察的 , 以南非为例 , 消弭贫苦的尽力可能同时加重了社会不服等 。 南非属于中等之上收入的国度 , 是以不属于贫穷国度 , 但南非的不服等却高居宿世界榜首 。 好比在36.6%掉业生齿中(据二零一一年统计数据) , 白人掉业率为8.2% , 而黑人生齿掉业率为42.4% 。 同时 , 白人平均年收入为八千二百七十美元 , 而黑报酬一千五百二十四美元(二零零八年数据);从性别看 , 在社会底层中 , 各个种族的配偶女又是种族、性别、阶层榨取的最大受害者 。 这样 , 社会公理的诉求就必需集中解决黑人的问题和配偶女的问题 , 这酿成了南非政府将来的政治使命 。
这个使命若何经由过程从头阐释宪法而获得改良或解决呢?这几乎当作为此书大部门学者集中会商的问题 。 南非宪法的性质是以被界说为以积极自由为原则的宪法 , 以此和美国等西方发财国度成立在消极自由原则上的宪法相区别 。 所谓消极自由是指美国人权法案的精力本色是庇护小我权力不受外力损害;所谓积极自由宪法是指这样消极的庇护不敷 , 因为黑人在种族隔离期间掉去的不仅是政治权力 , 同时也掉去了经济权力 , 是以 , 若是不促进黑人在新的平易近本家儿自由国度中获得这些政治和经济权力 , 也就底子谈不上庇护 。 是以 , 积极自由的宪政要求在司法、立法和行政层面积极促进黑人享有各类各样的权力 , 尤其是社会经济权力 , 而不是教条地庇护现有权力 , 这是一切政体运行的根本 。 好比 , 宪法明白划定 , 公平易近具有效水用电和住房的权力 , 但供水公司却经常在为贫穷地域供给用水办事时 , 插手本身的要求;那若是居平易近不克不及按时交纳船脚 , 水将遏制供给 , 这是违宪吗?法令界的学者在会商了一个案例之后 , 明白攻讦那时最高法院的不合理判决 , 声称此时法院不该该维护供水公司的好处 , 而必需维护公众的根基人权 。 这是积极自由宪法的精力 。 学者声称 , 南非的宪法和巴西的宪法一样 , 都将人的根基保存权与人的根基政治权力一路写入宪法的人权法案 , 这是比西方人权法案前进的处所 , 这是因为 , 若是没有根基保存权力的庇护 , 更谈不上维护其他人的庄严 , 政治权力也只能是一纸空文 , 一人一票也只能是形式公理 。
是以 , 大部门学者在此书中否决形式平易近本家儿和形式自由 , 要求把自由和平易近本家儿的精力贯串到对具体保存情况的考虑中来 。 在这个思绪里 , 宪法必需和传统的习惯法 , 中心当局权力必需和处所当局权力 , 抽象的西方价值必需和本土文化 , 最高法院必需和平易近间法庭 , 当局必需和酋长等 , 彼此妥协 。 这种将西方意义上的价值和南非具体汗青前提连系起来的思绪 , 贯串于全书 , 此书的护宪应在这个意义上理解 。 总而言之 , 宪法必需促进南非社会实施本色公理 。
护宪的第二个理论问题是在宪法根本上解决平易近本家儿的危机 。 南非的宪法保障四个焦点价值 , 即平易近本家儿、人权(经济和政治权力)、平等和庄严 。 出格是平易近本家儿被认为是种族隔离轨制解体后新政的焦点政治形式 。 但走过了二十年的平易近本家儿过程之后 , 一些学者起头意识到平易近本家儿的副感化 。 举例而言 , 一九九四年选举的时辰 , 南非有三十个政党 , 二零一一年则有一百五十个政党报名 , 曩昔的一个大党不竭割裂当作数个小党 , 这种场合排场的根源在于 , 政治家已经日益把政治当当作谋取本身好处的手段 。 南非议会在二零零五年经由过程法案 , 划定凡可获得0.01%选平易近撑持的党派都可以获得当局帮助 , 这样 , 加倍造当作党派林立的好笑场合排场 , 很多党派更像一个公司在经营运作 , 追名逐利 , 中饱私囊 。 本位主义精力取代了英雄本家儿义和集体本家儿义精力正在当作为南非各个党派的痼疾 , 而难以治愈 。 更有学者指出 , 平易近本家儿化后呈现的各类经济好处集体彼此争夺资本 , 维护本身好处 , 已经无法再实现平易近本家儿的焦点目标:人平易近参政以维护全平易近好处 。 配合体的概念是平易近本家儿的根本 , 而南非的平易近本家儿饱受本位主义和市场理性原则的侵扰 , 是以 , 平易近本家儿的活动已经无法带来社会公理 。
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